Если вы хотите учредить фонд прямых инвестиций (PEF) в Германии или другой фонд альтернативных инвестиций (AIF), обратите внимание, что такие структуры регулируются в соответствии с Кодексом капиталовложений (KAGB), который включил Директиву об управляющих фондами альтернативных инвестиций 2011/61/EU (AIFMD) в местное законодательство. В данной юрисдикции не только национальное инвестиционное регулирование было пересмотрено, чтобы перенести AIFMD. «Закон об инвестициях» был расширен и теперь включает регулирование немецких закрытых фондов и альтернативных активов. KAGB и его интерпретация Федеральной службой финансового надзора Германии (BaFin) являются более строгими, чем правовые нормы, реализующее AIFMD в других странах Европейского Союза.
Правовая основа финансирования
Регулирование немецких PEF осуществляется в соответствии с KAGB, который также предусматривает регулирование управляющих фондами в Германии или лиц, предоставляющих свои услуги с использованием европейского паспорта (свобода предоставления услуг в другое государство-член).
В данной юрисдикции выделяются AIF, управляемые внутри компании, и AIF, управляемые извне. На практике фонд с внутренним управлением, для которого необходимо получить лицензию управляющего фондом альтернативных инвестиций (AIFM) в Германии, как правило, является исключением в отношении немецких AIF. Следует учитывать, что внешний AIFM должен иметь определенную юридическую форму, например, акционерное общество (AG), общество с ограниченной ответственностью (GmbH) или партнерство с ограниченной ответственностью.
Учредить партнерство с ограниченной ответственностью в Германии
Наиболее распространенной немецкой структурой PEF является регистрация немецкого коммандитного товарищества (KG) (именуемое в KAGB «инвестиционным KG»).
Генеральным партнером (GP) может быть немецкая компания с ограниченной ответственностью (GmbH) или даже другое немецкое партнерство с ограниченной ответственностью (например, GmbH & Co KG). Учитывая неликвидный характер инвестиций, связанных с частным капиталом, в принципе невозможно создать открытый фонд прямых инвестиций. Акции закрытых KG могут, согласно KAGB, напрямую принадлежать профессиональным инвесторам. Доверительное соглашение может использоваться только в случае создания закрытых розничных инвестиционных KG в Германии, при этом соглашение должно ограничивать деятельность фонда инвестированием привлеченного капитала и управлением удерживаемыми активами. У фонда должна быть определенная инвестиционная политика в дополнение к соглашению о коммандитном партнерстве, которые должны быть одобрены BaFin.
С юридической точки зрения, немецкое коммандитное товарищество вполне конкурентоспособно с товариществами других юрисдикций. Приняв решение зарегистрировать немецкое KG, обратите внимание на основные юридические отличия соглашения о KG в данной юрисдикции от соглашения по английскому праву:
- Отсутствие обязательств по кредиту: в отличие от английского KG, немецкое соглашение о коммандитном товариществе не должно предусматривать обязательства по кредиту.
- Определенные управленческие обязанности для партнера с ограниченной ответственностью (LP): помимо GP, LP (GmbH, физическое лицо или другое немецкое партнерство с ограниченной ответственностью) будет иметь право на определенные управленческие обязанности. Такая концепция направлена на достижение квалификации партнерства по управлению активами (неторгового), чтобы избежать постоянного представительства и, следовательно, налоговых обязательств в Германии.
- Приоритетная доля прибыли: немецкое KG будет предусматривать выплату приоритетной доли прибыли GP и/или LP, а не вознаграждение за управление. Это связано с достижением определенных преимуществ по НДС, если это возможно.
Зарегистрировать немецкое товарищество с ограниченной ответственностью
Другой местной структурой фонда является немецкое партнерство с ограниченной ответственностью (KGaA). Эта структура сопоставима с люксембургским партнерством с ограниченной ответственностью (SCA), поскольку ограниченные партнеры (инвесторы) квалифицируются как акционеры корпорации, которые будут получать дивиденды. Ранее учредить KGaA в Германии было выгодно инвесторам-резидентам, поскольку они могли воспользоваться соответствующим режимом освобождения от дивидендов (т.е. 95% освобождение от корпоративного налога для корпоративных инвесторов). Это преимущество в значительной степени исчезло с прекращением действия исключения для инвесторов с долей участия менее 10%. Для инвесторов-нерезидентов структура KGaA неэффективна с точки зрения налогообложения. Поэтому менеджеры KGaA должны рассмотреть возможность реструктуризации (например, изменения формы).
Регулирование AIF в Германии в соответствии с AIFMD/KAGB
В целом, все менеджеры AIF из ЕС подпадают под действие европейского регламента AIFMD. Как упоминалось выше, KAGB включил AIFMD в законодательство страны. В этом отношении KAGB предусматривает правила, касающиеся полномочий управляющей компании. Кроме того, KAGB внедряет особый режим регулирования продуктов, относящийся к немецким AIF, и устанавливает требования к распределению паев фондов в данной юрисдикции.
Получение лицензии управляющего фондом в Германии
Менеджеры фондов, деятельность которых регулируется KAGB, должны получить лицензию управляющего от BaFin. Правила требуют реализации и спецификации многих полномочий, особенно управления портфелем и рисками, депозитарной функции, а также оценки, соответствия, внутреннего аудита, делегирования, управления ликвидностью, прозрачности и политики вознаграждения AIFM. Кроме того, AIFM должен соответствовать требованиям к капиталу.
KAGB ввел определенные правила, выходящие за рамки европейского регламента AIFMD. Одним из важных примеров является оценка активов AIF.
Если вы хотите оформить лицензию AIFM в Германии, важно знать, что, согласно AIFMD, такое лицо должно реализовать функцию оценки, которая может быть делегирована внешнему эксперту или, если определенные требования соблюдены, выполняться самим AIFM.
Однако в законодательстве государства проводится различие между оценкой перед приобретением (для обеспечения оценки справедливой стоимости и рыночного соответствия сделки) и текущей оценкой для целей бухгалтерского учета и расчета стоимости чистых активов. Для обеспечения защиты инвесторов немецкие розничные фонды подлежат обязательной внешней оценке перед приобретением.
Приобрести активы фонда прямых инвестиций в Германии, а именно, частные, совместные инвестиции или паи/доли в AIF (целевые фонды), можно только в том случае, если они предварительно оценены следующим образом:
- для активов стоимостью до 50 млн. EUR – внешним экспертом;
- для активов стоимостью более 50 млн. EUR – двумя внешними экспертами, которые проводят оценку активов независимо друг от друга.
Помимо этого, внешние эксперты должны пройти процедуру комплексной проверки в соответствии с правилами AIFMD и уведомить об этом BaFin.
Различие между открытым и закрытым AIF
AIFMD и KAGB различают открытые и закрытые фонды альтернативных инвестиций.
Если вы хотите учредить открытый AIF в Германии, обратите внимание, что имеется в виду любой фонд, паи или акции которого по запросу любого из акционеров/держателей паев выкупаются до начала ликвидации, прямо или косвенно за счет активов фонда. Закрытые фонды – это все другие немецкие AIF.
«Закон о венчурных компаниях»
Возможно создать немецкий фонд прямых инвестиций в соответствии с «Законом о компаниях венчурного капитала» Германии (UBGG). KG, KGaAs, GmbH и AG могут участвовать в качестве «фонда UBG». UBGG обеспечивает частичную налоговую прозрачность, поскольку фонды UBG освобождены от немецкого торгового налога. Однако средства UBG ограничены рядом определенных квот, которые в основном направлены на исключение холдинговых компаний из преимуществ UBGG. Например, такая структура не должна приобретать контрольный пакет акций (т.е. не более 49% голосующих акций с учетом некоторых щедрых исключений). Кроме того, фонд не должен инвестировать более 30% за пределами ЕС или ЕЭЗ. Учреждение фонда UBG в Германии может быть интересным решением для немецкого мезонинного фонда или фонда средней капитализации.
Учреждение европейских венчурных фондов (EuVECA)
С 2013 года EuVECA напрямую применяется во всех государствах-членах к фондам венчурного капитала, которые не являются UCITS, не превышают пороговые значения AIFMD, где AIFM (внутренний или внешний) подлежит регистрации только в NCA (национальный компетентный орган). Регламент включает меры, позволяющие квалифицированным менеджерам венчурного капитала продавать свои средства инвесторам по всему ЕС под новым названием «Европейский фонд венчурного капитала». Если вас интересует регистрация EuVECA в Германии, обратите внимание, что такие структуры устанавливают требования, касающиеся инвестиционного портфеля и методов инвестирования, а также категории инвесторов, на которых могут быть нацелены фонды.
В заключение
Как Великобритания и Франция, эта юрисдикция играет важную роль на рынке прямых инвестиций. Если вы хотите выйти на рынок прямых инвестиций в Германии, вы можете заказать консультацию по учреждению немецкого PEF или консультацию по регулированию частного капитала в Германии.
