Регулирование прямых иностранных инвестиций (ПИИ) становится все более важным элементом нормативно-правовой базы для инвесторов. В глобальном масштабе наблюдается тенденция к ужесточению ограничений на ПИИ, хотя степень и характер регулирования значительно варьируются в зависимости от страны. Ниже мы выделили ключевые аспекты регулирования иностранных инвестиций в США, Соединенном Королевстве, Франции и Германии.
Типы сделок в США, Великобритании, Франции и Германии
США.
Органом, ответственным за регулирование прямых иностранных инвестиций в США, является Комитет по иностранным инвестициям (CFIUS). Комитет имеет право рассматривать:
- Любые сделки, посредством которых иностранное лицо может получить контроль над бизнесом в США, или определенные сделки, в которых иностранное лицо получает определенные «инициирующие права» в бизнесе в США.
- Сделки, которые включают приобретение иностранным лицом определенных прав собственности на недвижимость, расположенную (I) на территории определенных аэропортов или морских портов или действующую как их часть; (II) в пределах установленных правительственных объектов и объектов, важных в целях национальной безопасности; (III) в пределах определенных округов/географических областей; или (IV) в пределах идентифицированных военных объектов, расположенных в пределах территориального моря США.
Стороны сделки по слиянию и поглощению в США, которые подпадают под юрисдикцию CFIUS, но не подлежат обязательной отчетности, имеют возможность отправить транзакцию на рассмотрение. Стороны определенных транзакций с участием «предприятий TID» (лиц, выполняющих определенные функции в отношении критически важных технологий, инфраструктуры или конфиденциальных личных данных граждан США) должны уведомить CFIUS до завершения транзакции. За некоторыми исключениями, обязательная подача CFIUS применяется к:
- инвестициям в бизнес в США, который производит, проектирует, тестирует или разрабатывает определенные критически важные технологии, для которых требуется лицензия на экспорт соответствующему иностранному лицу; или
- инвестициям, в результате которых иностранное правительство получает существенную долю в американском бизнесе, который (I) производит, проектирует, тестирует или разрабатывает «критические технологии»; (II) выполняет определенные функции в отношении «критически важной инфраструктуры для инвестиций»; или (III) хранит или собирает определенные категории конфиденциальных данных граждан США.
В той мере, в какой сделка связана с приобретением прав на бизнес в США, даже если этот бизнес существует исключительно с целью владения недвижимостью, такая сделка может подпадать под общую юрисдикцию CFIUS.
Соединенное Королевство.
Регулирование прямых иностранных инвестиций в Великобритании осуществляется в соответствии с Законом о национальной безопасности и инвестициях 2021 года (NSIA) имеет широкую сферу действия, в том числе в отношении приобретения миноритариями компаний за пределами Великобритании, когда целевая компания ведет деятельность в этой стране или поставляет товары/услуги британским гражданам. Режим контроля иностранных инвестиций в Британии дает государственному секретарю право запрещать или разрешать транзакции на определенных условиях. Режим требует обязательного уведомления об определенных сделках с участием субъектов, действующих в одной или нескольких из 17 «чувствительных сфер» экономики.
Следующие области зачастую имеют наибольшее значение для клиентов в сфере недвижимости: (I) транспорт; (II) энергетика; (III) инфраструктура данных/коммуникации; и (IV) объекты с государственными арендаторами, где арендодатель или управляющий имеет допуск службы безопасности Великобритании.
NSIA также дает госсекретарю право проверять любые сделки по слиянию и поглощению в Великобритании, которые могут вызвать проблемы национальной безопасности, даже те, которые не подпадают под режим обязательного уведомления. Это включает в себя приобретение акций и активов, включая землю и имущество. Режим проверки транзакций, связанных с приобретением земли или собственности, будет в обязательном порядке применяться, если собственность находится близко к особо важным объектам (например, к важным объектам национальной инфраструктуры или другим правительственным зданиям).
Франция.
Во Франции регулирование прямых иностранных инвестиций распространяется на сделки:
- осуществляемые (I) иностранными лицами; (II) лицами, которые имеют гражданство Франции, но не проживают в этой стране; (III) любым юридическим лицом, регулируемым иностранным законодательством, и (IV) любым юридическим лицом, регулируемым французским законодательством, контролируемым физическими или юридическими лицами, упомянутые в (I), (II) и (III);
- включающие (I) приобретение контроля над юридическим лицом, регулируемым французским законодательством; (II) приобретение всего/части филиала юридического лица, регулируемого французским законодательством; (III) превышение порога владения 25% прав голоса в организации, регулируемой французским законодательством, или до 31 декабря 2023 года — 10%, если иностранные инвестиции во Франции нацелены на компании, котирующиеся на регулируемом рынке (если инвестор находится за пределами ЕС);
- предполагающие прямое участие в деятельности, которая может подорвать общественную или национальную безопасность.
О любых сделках, соответствующих определению иностранных инвестиций, необходимо уведомлять до осуществления транзакции.
Германия.
В немецком законодательстве проводится различие между межотраслевыми и отраслевыми проверками:
- «Межсекторальные проверки»: если сделки по слиянию и поглощению в Германии осуществляются в области обороны, то любое приобретение иностранным инвестором не менее 10% прав голоса целевой компании подлежит обязательному уведомлению в Министерство экономики.
- «Отраслевые проверки»: контроль иностранных инвестиций в Германии в соответствии с Законом о внешней торговле и платежах (AWG) будет проводиться в отношении приобретений в любом из 27 секторов экономики (например, энергетика, водоснабжение, финансы, здравоохранение или транспорт, телекоммуникации, услуги облачных вычислений), обозначенных как «критическая инфраструктура» инвестором из стран, не входящих в ЕС или ЕАСТ, подлежат обязательной подаче уведомления в Министерство, если соблюдается пороговое значение права голоса (10% или 20%).
Процесс уведомления в США, Великобритании, Франции и Германии
Проведение сделок по слиянию компаний в США подпадает под требования об уведомлении компетентных органов в виде уведомления или краткой декларации. Оба типа требуют существенной информации от американского бизнеса и иностранного лица, включая информацию о конечных бенефициарных владельцах иностранного лица. Сроки рассмотрения и утверждения или отказа в проведении транзакции начинаются после того, как CFIUS официально примет заявку.
Краткая декларация: сокращенная подача, которая инициирует 30-дневную проверку CFIUS. После рассмотрения декларации CFIUS может запросить официальное уведомление. Как только CFIUS принимает официальное уведомление, у него есть 45 дней для проведения первоначальной проверки сделки M&A в США (с возможностью продления еще на 45 дней). Если CFIUS решит, что предлагаемая сделка может повлиять на национальную безопасность, то регулятор будет стремиться к соглашению со сторонами, чтобы смягчить эту обеспокоенность. Если проблемы национальной безопасности не могут быть решены в течение доступного периода, CFIUS может потребовать от сторон отозвать и повторно подать уведомление, или принять другие меры для устранения любого риска для национальной безопасности.
С момента принятия уведомления существует период проверки в 30 рабочих дней, в течение которого будет принято решение о том, одобрить или отклонить транзакцию. Период проверки может быть продлен еще на 45 рабочих дней. Государственный секретарь оценивает, может ли сделка по слиянию компаний в Великобритании быть продолжена (окончательное уведомление), будет ли она заблокирована или будут ли какие-либо условия (например, структурные изменения в сделке или введение «поведенческих ограничений») необходимые для устранения рисков национальной безопасности.
С момента получения заполненного заявления у администрации есть 30 рабочих дней, чтобы сообщить инвестору, подлежит ли сделка контролю за иностранными инвестициями во Франции. Если сделка не одобрена при первоначальном рассмотрении, то будет проведена дополнительная проверка в течение 45 рабочих дней, чтобы определить, каким образом сделка по слиянию компаний во Франции может повлиять на национальные интересы. Если инвестиции нацелены на компанию, котирующуюся на регулируемом рынке, у администрации есть 10 дней (после заполнения заявки), чтобы решить, следует ли проверять такую транзакцию. Если конечный инвестор или юридическое лицо в цепочке контроля инвестора находится за пределами ЕС, то необходимо подать дополнительную форму. Эта форма должна быть приложена к заявке на французском языке.
Как при межотраслевых проверках, так и при отраслевых проверках у Министерства есть 2 месяца с даты, когда ему станет известно о завершении транзакции, чтобы решить, следует ли инициировать официальное разбирательство или утвердить транзакцию. Если Министерство не приступит к проведению второго этапа расследования в течение 2 месяцев, сделки M&A в Германии считаются одобренными Министерством.
В случае начала расследования на втором этапе у Министерства есть дополнительные 4 месяца для принятия решения о том, разрешать или запрещать транзакцию, или налагать ограничения или обязательства в отношении сделки по слиянию компаний в Германии. В ситуациях, когда подача заявки является добровольной, стороны могут подать заявку на получение сертификата об отсутствии возражений, чтобы получить от Министерства правовую определенность в отношении предполагаемой сделки.
Регулирование инвестиционной деятельности в Великобритании, США, Франции и Германии: санкции за несоблюдение
- США.
Законы, направленные на регулирование инвестиционной деятельности в США, включают положения, согласно которым любое лицо, не предоставившее обязательную отчетность или нарушившее требования CFIUS, может быть привлечено к ответственности в размере до 250 000 долларов США или в размере стоимости сделки, в зависимости от того, что больше. Фактическая сумма такого штрафа будет зависеть от характера нарушения. Любое лицо, предоставившее ложную или вводящую в заблуждение информацию в CFIUS, может быть привлечено к ответственности в размере до 250 000 долларов США за нарушение в дополнение к потенциальным штрафным санкциям в соответствии с другими законами США.
- Британия.
Санкции за завершение сделки M&A в Великобритании, подлежащей уведомлению, без получения одобрения могут быть существенными (штрафы в размере до 5% от мирового оборота или 10 млн фунтов стерлингов (в зависимости от того, что больше) и тюремное заключение на срок до 5 лет). Кроме того, транзакции, которые были завершены, но о них не были уведомлены регулирующие органы, будут считаться недействительными.
- Франция.
Органы, ответственные за регулирование инвестиционной деятельности во Франции, имеют право выдавать запреты в отношении сделок, о которых не были уведомлены. Также могут быть наложены штрафы в размере до (I) удвоенной суммы инвестиций, (II) 10% от годового оборота и (III) 5 млн евро.
- Германия.
Завершение подлежащей уведомлению сделки по слиянию и поглощению компаний в Германии без получения соответствующего разрешения приводит к тому, что такая транзакция будет считаться недействительной до тех пор, пока приобретение не будет разрешено Министерством. В соответствии с режимом регулирования инвестиционной деятельности в Германии, умышленное нарушение обязательства об уведомлении считается уголовным преступлением, наказуемым лишением свободы на срок до 5 лет или штрафом. Халатность считается административным правонарушением и подлежит штрафным санкциям в размере до 500 000 евро. Это касается как отраслевых, так и межотраслевых операций.
Заключение
Регулирование прямых иностранных инвестиций становится все более актуальным для осуществления сделок слияний и поглощений и других инвестиционных сделок. Все больше стран принимают режимы иностранных инвестиций для защиты своих национальных активов и критически важных отраслей. Это делает важным тщательную оценку последствий и рисков на раннем этапе.
В последнее время правительства предприняли значительные шаги по ужесточению ограничений и все чаще готовы тщательно проверять транзакции. Пороги для вмешательства были снижены, а круг затрагиваемых отраслей расширился. Таким образом, беспрецедентный темп изменений в законодательстве и политике требует стратегического планирования и консультаций специалистов, чтобы успешно ориентироваться в сложной нормативно-правовой среде.
