Регулювання іноземних інвестицій у США, Британії, Франції та Німеччині

Регулювання прямих іноземних інвестицій (ПІІ) стає дедалі важливішим елементом нормативно-правової бази для інвесторів. У глобальному масштабі спостерігається тенденція до посилення обмежень на ПІІ, хоча рівень і характер регулювання значно варіюються залежно від країни. Нижче ми виділили ключові аспекти регулювання іноземних інвестицій у США, Сполученому Королівстві, Франції та Німеччині.

Види угод у США, Великій Британії, Франції та Німеччині

США.

Органом, відповідальним за регулювання прямих іноземних інвестицій у США, є Комітет із іноземних інвестицій (CFIUS). Комітет має право розглядати:

• Будь-які угоди, за допомогою яких іноземна особа може отримати контроль над бізнесом у США, або певні угоди, в яких іноземна особа отримує певні права, що «ініціюють» у бізнесі в США.
• Угоди, які включають придбання іноземною особою певних прав власності на нерухомість, розташовану (I) на території певних аеропортів або морських портів або, які функціонують як їхня частина; (II) у межах встановлених урядових об'єктів та об'єктів, важливих із метою національної безпеки; (III) у межах певних округів/географічних областей; або (IV) у межах ідентифікованих військових об'єктів, розташованих у межах територіального моря США.

Сторони угоди щодо злиття та поглинання в США, які підпадають під юрисдикцію CFIUS, але не підлягають обов'язковій звітності, мають можливість надіслати транзакцію на розгляд. Сторони певних транзакцій за участю «підприємств TID» (осіб, які виконують певні функції щодо критично важливих технологій, інфраструктури чи конфіденційних особистих даних громадян США) повинні повідомити CFIUS до завершення транзакції. За деякими винятками, обов'язкова подача CFIUS застосовується до:

• інвестицій у бізнес у США, який виробляє, проектує, тестує або розробляє певні критично важливі технології, для яких потрібна ліцензія на експорт відповідній іноземній особі;
• інвестицій, у яких іноземний уряд отримує істотну частку в американському бізнесі, який (I) виробляє, проектує, тестує чи розробляє «критичні технології»; (II) виконує певні функції щодо «критично важливої інфраструктури для інвестицій»; або (III) зберігає чи збирає певні категорії конфіденційних даних громадян США.

У тій мірі, в якій угода пов'язана з придбанням прав на бізнес у США, навіть якщо цей бізнес існує виключно з метою володіння нерухомістю, угода може підпадати під загальну юрисдикцію CFIUS.

Об'єднане Королівство.

Регулювання прямих іноземних інвестицій у Великій Британії здійснюється відповідно до Закону про національну безпеку та інвестиції 2021 року (NSIA) має широку сферу дії, зокрема й щодо придбання міноритаріями компаній за межами Великої Британії, коли цільова компанія веде діяльність у цій країні або постачає товари/послуги англійським громадянам. Режим контролю іноземних інвестицій у Британії надає державному секретареві право забороняти чи дозволяти транзакції на певних умовах. Режим вимагає обов'язкового повідомлення про певні угоди за участю суб'єктів, що діють в одній або кількох із 17 «чутливих сфер» економіки.

Області, які найчастіше мають найбільше значення для клієнтів у сфері нерухомості: (I) транспорт; (II) енергетика; (III) інфраструктура даних/комунікації; та (IV) об'єкти з державними орендарями, де орендодавець або керуючий має допуск служби безпеки Великої Британії.

Франція.

У Франції регулювання прямих іноземних інвестицій поширюється на угоди:

• здійснювані (I) іноземними особами; (II) особами, які мають громадянство Франції, але не проживають у цій країні; (III) будь-якою юридичною особою, що регулюється іноземним законодавством; та (IV) будь-якою юридичною особою, що регулюється французьким законодавством, контрольованою фізичними або юридичними особами, згаданими в (I), (II) та (III);
• включають (I) придбання контролю за юридичною особою, регульованою французьким законодавством; (II) придбання всього/частини філії юридичної особи, що регулюється французьким законодавством; (III) перевищення порога володіння 25% прав голосу в організації, що регулюється французьким законодавством, або до 31 грудня 2023 року — 10%, якщо іноземні інвестиції у Франції націлені на компанії, що котируються на ринку, який регулюється (якщо інвестор знаходиться за межами ЄС);
• що передбачають пряму участь у діяльності, яка може підірвати суспільну чи національну безпеку.

Про будь-які угоди, що відповідають визначенню іноземних інвестицій, необхідно повідомляти до здійснення транзакції.

Німеччина.

У німецькому законодавстві проводиться різниця між міжгалузевими та галузевими перевірками:

• «Міжсекторальні перевірки»: якщо угоди щодо злиття та поглинання в Німеччині здійснюються в галузі оборони, то будь-яке придбання іноземним інвестором не менше 10% прав голосу цільової компанії підлягає обов'язковому повідомленню Міністерства економіки.
• «Галузеві перевірки»: контроль іноземних інвестицій у Німеччині відповідно до Закону про зовнішню торгівлю та платежі (AWG) проводитиметься щодо придбань у будь-якому з 27 секторів економіки (наприклад, енергетика, водопостачання, фінанси, охорона здоров'я чи транспорт, телекомунікації, послуги хмарних обчислень), позначених як «критична інфраструктура» інвестором із країн, що не входять до ЄС чи ЄАВТ, підлягають обов'язковій подачі повідомлення до Міністерства, якщо дотримується граничне значення права голосу (10% або 20%).

Процес сповіщення у США, Великій Британії, Франції та Німеччині

• США.

Проведення угод зі злиття компаній у США підпадає під вимоги щодо повідомлення компетентних органів у вигляді повідомлення або короткої декларації. Обидва види вимагають суттєвої інформації від американського бізнесу й іноземної особи, включаючи інформацію про кінцевих бенефіціарних власників іноземної особи. Терміни розгляду та затвердження чи відмови у проведенні транзакції починаються після того, як CFIUS офіційно прийме заявку.

Коротка декларація: скорочене подання, яке ініціює 30-денну перевірку CFIUS. Після розгляду декларації CFIUS може запросити офіційне повідомлення. Як тільки CFIUS приймає офіційне повідомлення, він має 45 днів для проведення початкової перевірки угоди M&A в США (з можливістю продовження ще на 45 днів). Якщо CFIUS вирішить, що запропонована угода може вплинути на національну безпеку, то регулятор буде прагнути угоди зі сторонами, щоб пом'якшити цю стурбованість. Якщо проблеми національної безпеки не можуть бути вирішені протягом доступного періоду, CFIUS може зажадати від сторін відкликати та повторно подати повідомлення, або вжити інших заходів для усунення будь-якого ризику для національної безпеки.

• Велика Британія.

З моменту прийняття повідомлення є період перевірки в 30 робочих днів, протягом якого буде прийнято рішення про те, схвалити або відхилити транзакцію. Період перевірки може бути продовжено ще на 45 робочих днів. Державний секретар оцінює, чи може угода зі злиття компаній у Великій Британії бути продовжена (остаточне повідомлення), чи буде вона заблокована, чи будуть якісь умови (наприклад, структурні зміни в угоді або введення «поведінкових обмежень») необхідні для усунення ризиків національній безпеці.

• Франція.

З моменту отримання заповненої заяви адміністрація має 30 робочих днів, щоб повідомити інвестору, чи підлягає угода контролю за іноземними інвестиціями у Франції. Якщо угода не схвалена під час початкового розгляду, то буде проведено додаткову перевірку протягом 45 робочих днів, щоб визначити, яким чином угода зі злиття компаній у Франції може вплинути на національні інтереси. Якщо інвестиції націлені на компанію, що котирується на регульованому ринку, адміністрація має 10 днів (після заповнення заявки), щоб вирішити, чи варто перевіряти таку транзакцію. Якщо кінцевий інвестор або юридична особа в ланцюжку контролю інвестора знаходиться за межами ЄС, необхідно подати додаткову форму. Ця форма має бути додана до заявки французькою мовою.

• Німеччина.

Як при міжгалузевих перевірках, так і при галузевих перевірках Міністерство має 2 місяці з дати, коли йому стане відомо про завершення транзакції, щоб вирішити, чи варто ініціювати офіційний розгляд або затвердити транзакцію. Якщо Міністерство не розпочне проведення другого етапу розслідування протягом 2 місяців, угоди M&A у Німеччині вважаються схваленими Міністерством.

У випадку початку розслідування на другому етапі Міністерство має додаткові 4 місяці для ухвалення рішення про те, чи дозволяти чи забороняти транзакцію, чи накладати обмеження або зобов'язання щодо угоди щодо злиття компаній у Німеччині. У випадках, коли подання заявки є добровільним, сторони можуть подати заявку на отримання сертифіката про відсутність заперечень, щоб отримати від Міністерства правову визначеність щодо передбачуваної угоди.

Регулювання інвестиційної діяльності у Великій Британії, США, Франції та Німеччині: санкції за недотримання

• США.

Закони, спрямовані на регулювання інвестиційної діяльності в США, включають положення, згідно з якими будь-яка особа, яка не надала обов'язкову звітність або порушила вимоги CFIUS, може бути притягнута до відповідальності в розмірі до 250 000 доларів США або в розмірі вартості угоди, залежно від того, що більше. Фактична сума такого штрафу залежатиме від характеру порушення. Будь-яка особа, яка надала неправдиву інформацію або таку, яка вводить в оману, в CFIUS, може бути притягнута до відповідальності в розмірі до 250 000 доларів США за порушення на додаток до потенційних штрафних санкцій відповідно до інших законів США.

• Велика Британія.

Санкції за завершення угоди M&A у Великій Британії, що підлягає повідомленню, без схвалення можуть бути суттєвими (штрафи в розмірі до 5% від світового обороту або 10 млн фунтів стерлінгів (залежно від того, що більше) та ув'язнення терміном до 5 років). Крім того, транзакції, які були завершені, але про них не повідомлено регулювальні органи, вважатимуться недійсними.

• Франція.

Органи, відповідальні за регулювання інвестиційної діяльності у Франції, мають право видавати заборони щодо угод, про які не було повідомлено. Також можуть бути накладені штрафи в розмірі до (I) подвоєної суми інвестицій, (II) 10% від річного обороту та (III) 5 млн євро.

• Німеччина.

Завершення угоди зі злиття та поглинання компаній, яка підлягає повідомленню в Німеччині без отримання відповідного дозволу, призводить до того, що така транзакція буде вважатися недійсною доти, доки придбання не буде дозволено Міністерством. Відповідно до режиму регулювання інвестиційної діяльності в Німеччині, умисне порушення зобов'язання про повідомлення вважається кримінальним злочином, який карається позбавленням волі на термін до 5 років або штрафом. Недбалість вважається адміністративним правопорушенням і підлягає штрафним санкціям у розмірі до 500 000 євро. Це стосується як галузевих, так і міжгалузевих операцій.

Висновок

Регулювання прямих іноземних інвестицій стає все більш актуальним для здійснення операцій зі злиття та поглинання й інших інвестиційних угод. Все більше країн приймають режими іноземних інвестицій для захисту своїх національних активів і критично важливих галузей. Це робить важливим ретельну оцінку наслідків і ризиків на ранньому етапі.

Останнім часом уряди зробили значні кроки щодо посилення обмежень і все частіше готові ретельно перевіряти транзакції. Пороги для втручання були знижені, а коло галузей, яких це стосується, розширилося. Отже, безпрецедентний темп змін у законодавстві та політиці потребує стратегічного планування і консультацій фахівців, щоб успішно орієнтуватися в складному нормативно-правовому середовищі.