Чтобы сохранить свое региональное превосходство, Законодательное собрание штата Делавэр недавно внесло изменение в Устав общества с ограниченной ответственностью (LLC) штата («Поправка») для предоставления LLC Делавэра права, которое будет затрагивать интересы кредиторов в отношении их заемщиков и поручителей в кредитных сделках. Данная статья будет интересна предпринимателям, желающим зарегистрировать компанию в Делавэре, США или разделить компанию в Делавэре.
Разделение LLC в Делавэре
Поправка разрешает Делавэр LLC разделяться на два или более Делавэр LLC, при этом ранее существовавший LLC, либо:
- остается в качестве одного из двух или более LLC, существующих после разделения или
- прекращает деятельность в соответствии с планом разделения («План»).
В любом случае, это приводит к созданию нескольких LLC после разделения и распределения активов и обязательств первоначального LLC между двумя или более образовавшихся LLC в соответствии с Планом («Разделение»).
После принятия Плана Сертификат о разделении необходимо подать Государственному секретарю штата Делавэр для реализации Разделения вместе с сертификатами образования для всех новых LLC, все из которых должны иметь одинаковую действующую дату.
Хотя нет требований, что План, который содержит все правила, условия и размещения, должен быть подан публично или сделан общедоступным, Сертификат разделения должен содержать имя человека в качестве Контактного лица Разделения (на срок шесть лет), который должен предоставить кредиторам, по их письменному запросу, названия и адреса образовавшихся LLC, в отношении которых размещены требования кредиторов. Поправка вступила в действие 1 августа 2018 года.
Активы и обязательства первоначального LLC, существовавшие до Плана, остаются незатронутыми и не подлежат воздействию в качестве активов и обязательств образовавшихся LLC, в которых они размещены согласно Плану, при условии, что Разделение не является мошеннической сделкой в соответствии с применимым законодательством.
В соответствии с Поправкой, после Разделения все такие активы и обязательства будут без каких-либо дальнейших действий принадлежать где они размещаются в соответствии с Планом. Также такие активы и обязательства не будут возвращаться или каким-либо образом быть подверженными Разделением, и никакое другое образовавшееся LLC не будет нести ответственности за это, если только Разделение не является мошеннической сделкой согласно применимому законодательству.
Все залоговые права на любое имущество первоначального LLC должны быть сохранены без изменений, и его долги, обязанности остаются обязательством, применимым к образовавшемуся LLC, в котором они были размещены при Разделении.
Однако, если нет конкретных размещений, ответственность становится коллективной с обязательствами всех образовавшихся LLC.
Риски для кредиторов в Делавэре
LLC, образованные после 31 июля 2018 года, могут без согласия кредитора воспользоваться преимуществом Поправки путем разделения, а затем размещения залогового обеспечения кредитора (или его части) вновь созданному и потенциально не представляющему кредитной ценности LLC, не нарушая традиционных условий кредитных документов.
Без правоприменительных положений в своих кредитных документах, защищающих залоговое обеспечение при Разделении, кредитор должен был бы оспаривать Разделение как мошенническую сделку.
Тем не менее, для образованных LLC и частично для кредитных договоров, существовавших до 1 августа 2018 года, которые ограничивают, обуславливают или запрещают объединение LLC, консолидацию или передачу активов («Акты о запрещенных субъектах»), данное Разделение будет считаться нарушением таких положений в кредитных документах.
Поправка также предусматривает, что Разделение не считается уступкой или передачей, или распределением активов первоначального LLC согласно законодательству штата Делавэр в соответствии с любым договорным ограничением таких действий, которые позволили бы сделке не облагаться налогом, но также согли ограничивать права кредитора и средства правовой защиты в соответствии с положениями кредитных документов.
Рекомендуемые меры снижения рисков для кредиторов в Делавэре
В качестве снижения сопутствующих рисков Поправка специально допускает, что «соглашение об обществе с ограниченной ответственностью может предусматривать, что местное общество с ограниченной ответственностью не имеет прав по разделению».
Кредиторам также рекомендуется пересмотреть бланки условий и кредитные обязательства, а также формулярные документы займа, чтобы определить, содержат ли они положения, касающиеся разделения.
Лучшими практическими методами по снижению рисков являются:
- потребовать, чтобы организационные документы заемщика и гаранта прямо запрещали право или полномочия LLC по разделению;
- включить в кредитные документы запрет для LLC на право разделения и любого изменения относительно этого в организационных документах.
Юристы IQ Decision UK готовы предоставить консультации относительно указанных изменений в законодательстве штата Делавэр и их влияния на правовую защиту кредиторов, а также порекомендовать соответствующие положения в кредитных документах. Если вас интересует регистрация компании в Делавэр, то вы можете получить сопровождение наших специалистов на протяжении всего процесса оформления.
