Медиация, несомненно, является ведущим альтернативным методом разрешения споров как внутри страны, так и, за исключением арбитража, на международном уровне как способ урегулирования коммерческих споров. Развитие медиации в различных юрисдикциях часто обуславливается реформами системы гражданской юстиции с целью поиска более дешевых и быстрых альтернатив судебному разбирательству, и в некоторых случаях были внедрены схемы, прикрепленных или присоединенных к судам.
Несмотря на то, что подавляющее большинство услуг медиации по-прежнему осуществляются внутри страны, наблюдается тенденция к использованию этого метода для разрешения международных споров. Это частично обусловлено законодательством Европейского Союза и отражено в Директиве ЕС 2008/52 / EC (Директива). Преамбула (6) Директивы содержит полезное описание того, что такое медиация и ее преимущества. Она гласит следующее:
(6) Медиация может обеспечить экономически выгодное и быстрое внесудебное разрешение споров по гражданским и коммерческим вопросам посредством процессов, адаптированных к потребностям сторон. Соглашения в результате медиации, с большей вероятностью будут выполняться добровольно и с большей вероятностью сохранят надежные и устойчивые отношения между сторонами. Эти преимущества становятся еще более явными в ситуациях, когда присутствуют международные стороны.
Статья 3 (а) Директивы дает полезное определение медиации следующим образом:
«Медиация» означает структурированный процесс, как бы он ни назывался или упоминался, при котором две или более стороны спора пытаются на добровольной основе самостоятельно достичь соглашения об урегулировании спора с помощью медиатора. Этот процесс может быть инициирован сторонами или предложен или предписан судом, или предусмотрен законодательством государства-члена ЕС.
Хотя Директива применяется к международным спорам по гражданским и коммерческим делам, некоторые государства-члены ЕС приняли местное законодательство, которое также предусматривает медиацию внутри страны. Практически каждая страна ЕС имплементировала Директиву по-разному. Таким образом, в некоторых странах ЕС медиация является чисто добровольной, хотя в Италии, например, подход был принят к обязательной медиации. В некоторых странах ЕС медиаторами могут быть только юристы, в то время как в других такие ограничения не применяются.
Не принимая во внимание эти различия, Директива, несомненно, способствовала продвижению медиации, но ее развитие и понимание, особенно в Европе, остаются неоднозначными и варьируются в разных юрисдикциях.
В Англии, Уэльсе и Нидерландах услуги медиации широко распространены, и этот процесс хорошо понимается юристами и деловым сообществом, но это обстоит по-другому в Греции и Португалии, где концепция медиации является относительно новой и плохо понимаемой.
Чтобы помочь сократить такие различия, в 2001 году Международный союз юристов (UIA) учредил Всемирный форум центров медиации, который регулярно собирает наиболее важные центры коммерческой медиации и центры альтернативного разрешения споров (ADR) со всего мира, чтобы иметь возможность для обмена мнениями о развитии медиации и передовой практики. Одним из наиболее интересных аспектов работы форума является сравнение различий между национальными и международными медиаторами. По своей природе международные медиации представляют сложность межкультурных и языковых проблем, которые обычно отсутствуют в чисто национальных медиациях.
Например, Гонконг с его свободной рыночной экономикой является центром смешения различных культур, и в результате во многих медиациях участвуют стороны из разных культур и юрисдикций, которые имеют совершенно разные представления о том, что такое медиация и как её следует проводить.
Некоторые стороны происходят из арбитражной культуры и полагают, что медиация будет проводиться как форма не обязывающего арбитража; ожидая, что медиатор предложит решения. Другие предполагают, что медиация будет проводиться в упрощенном порядке, фокусироваться только на основных деловых интересах и потребностях сторон, отделяя правовые вопросы и позволив сторонам разрабатывать свои собственные бизнес-решения.
Опытные международные юристы в некоторой степени способны объединить культурные особенности сторон и проконсультировать своих клиентов о потенциальных различиях, которые могут возникнуть при медиации, но именно сам медиатор является определяющим при достижении успеха в сложных международных спорах, особенно с участием нескольких сторон или разных национальностей.
Настоящий ключ к успеху для медиатора заключается в том, чтобы попытаться собрать как можно больше информации посредством предварительных встреч или телефонных/ видеоконференций, прежде чем стороны и их юристы непосредственно встретятся на первом заседании медиации. Это должно позволить медиатору хорошо понять, почему стороны не смогли урегулировать спор путем переговоров без посторонней помощи, каковы их ожидания, как они могут вести себя и вести переговоры во время медиации, и чего стороны могли бы действительно добиться от медиации.
Также важно, чтобы стороны и их юристы попытались назначить медиатора по своему выбору, а не назначать медиатора определенным учреждением, как это иногда бывает в международных арбитражах.
Для сторон и их юристов важно выбрать медиатора с международным опытом, который бы имел понимание различие культур и подходов сторон.
Одним из главных преимуществ медиации является то, что это необязывающий процесс и стороны могут свободно пробовать разные компромиссные решения.
Только в том случае, когда стороны достигли соглашения, изложили его в письменном виде и подписали, оно становится обязывающим. Обычно это осуществляется методом контракта, но в некоторых юрисдикциях, особенно если присутствует положение о многоуровневом урегулировании спора, можно преобразовать соглашение в арбитражное решение, имеющее обязательную силу.
В большинстве юрисдикций медиация является юридически защищенным и конфиденциальным процессом, который способствует сторонам попытаться достичь компромисса, будучи уверенными в том, что все, заявленное или осуществленное при медиации, не может быть использовано в последующих разбирательствах, если медиация не разрешит или частично разрешит спор. Однако юридическая защита и конфиденциальность варьируется в разных юрисдикциях, поэтому также важно, чтобы стороны знали об этом. Таким образом, предпочтительно, чтобы медиация осуществлялась в дружественной для медиации юрисдикции, такой как Гонконг, с тем, чтобы обеспечить максимальную защиту и придать надежность процессу; или стороны должны включить в свой контракт действенные и всеобъемлющие процедуры разрешения споров, возможно, приняв ряд международно признанных правил медиация.
По неофициальным данным путем международных медиаций, проведенными опытными медиаторами, успех достигается в 80% случаев. Медиация все чаще становится частью многоуровнего процесса разрешения спора и часто применяется перед обращением в международный арбитраж. Важно, что медиация позволяет сторонам сохранить контроль по поводу результата спора и предоставляет право разработать собственные коммерческие решения, а также идеально подходит для поддержки нормальных деловых отношений.
Юристы IQ Decision UK помогут провести процесс медиации на разных его этапах и в различных юрисдикциях.
