意向书的缔结

许多企业都使用意向书来拟议交易的基本条款；然而，如果编撰的意向书不符合要求，就会造成该文件无法成为各方意图的最终表述。

 意向书的特点

意向书可以是包含预定交易条件的书面文件，由当事各方或其代理人签署。意向书的使用在商业交易中，比在个人法律事务中更加常见。计划进行交易的企业大都在正式谈判的初期阶段起草并签署一份意向书，这是因为公司可能需要：

• 对下阶段将要深入讨论的条款和条件有一些了解；
• 为如何起草正式的商业合同奠定基础；
• 为各类正式协议的起草和磋商设定时间框架；
• 确认保密条件；
• 争取让对方在一段时间内不与另一方谈判；
• 在耗费大量时间、精力和资金去制定交易细节之前，辨明对方是否有完成交易的诚意。

无论是什么原因，意向书都不是随后签订有约束力合同的必须条件。影响是否签署意向书的商业因素可以包括以下几点：

• 当事方在很大程度上认为签署意向书等同于一种 "约束"；
• 如果拟议的交易条款比较复杂，意向书将有助于各方相互确认一些 "共识"；
• 意向书可以用来说服第三方，比如银行，或者自己企业内部的某一方：商业伙伴已经开始 "签字"了，拟议的交易是可行的；
• 意向书可以成为起草正式合同的基础。

意向书可以帮助当事方确认拟议交易的基本商业条款，并为各方节省时间和资金，同时也为他们下阶段的磋商提供了合约的条款框架，和签署合同所需的先决条件；意向书可以帮助各方在开始正式谈判之前评估能够影响交易的任何问题。但在任何情况下，让专业人士来提供咨询并在讨论意向书的沟通中给予帮助，这是非常必要的。

对于每个交易方自身来讲，签署意向书可以帮助企业对交易的重要条款达成初步的共识。例如，一家建筑公司的主管在签署意向书之前，先要得到自己高级管理层和公司法律顾问的批准。意向书可以帮助各方向第三方（如贷款方）传达其合作意图的认真性，消除那些将在不同阶段进入交易的各方（如代理人或承包商）的一些疑虑。

起草意向书的规则

意向书适用于多种经营活动，其中包括:

1. 购入售出物品及财产。
2. 承包服务。
3. 缔结合作伙伴关系。
4. 租赁。

在实践当中，按要求起草的意向书可以包括以下几点:

• 明确意向书的非约束性（应该排除某些条款的体现，如保密机制、排他性或适用法律）。
• 各方代表的姓名和地址。
• 尽一切努力达成交易的最终协议。
• 正式交易前需要核实和/或澄清的部分（通常启用交易尽职调查来实现）。
• 对各方接触的背景以及谈判计划的阐述（会议日期、文档交换等等）。
• 明确交换信息的保密性。
• 谈判的排他性（不为同一目的与第三方展开谈判的义务）。
• 解决商业纠纷的适用法律和法律管辖权。
• 完成目标的日期，说明哪一方将把意向书纳入合同。

在意向书最终签署之前，其中的各种前提条件都需要得到满足。例如，需要获得各自监管部门的正式批准，或者必须先与另一方达成其他交易的相关协议（比如承包商）。在起草意向书的时候，一个最常见的先决条件，是公司的多数股东或企业的合伙人对这个交易给予批准；另一个大家已经普遍接受的条件，就是允许一方对整个交易进行全面的尽职调查（DD）。

由一方审查另一方相关文件，目的是提醒进行尽职调查的那一方这项交易会有哪些风险；随后，这些风险可以通过在合同中体现的附加条款来减小。例如，一家公司的交易尽职调查过程，可以确定被调查实体的财务报表是否准确和公正，以及是否有过任何不良记录可能会影响到目前的拟议交易和最终结果。

解析意向书：关于约束力

如果意向书包含有以下内容，就可以被视为是有约束力的合同：

• 缔结合同的必要条件；
• 当事方相互表达了同意接受约束的意愿。

例如，在房地产购销合同的普通规则，要求这类合同必须包含有一些关键条款，如当事人的身份，对被购房产的描述，在绝大多数情况下，还要注明价格。如果在不动产交易的意向书中包含了这类交易合约的基本条款，并由各方正式签署（正式合同必须由各方签署才能执行），那么法庭就有理由认定这份意向书实质上就是一个份有效的和可执行的正式合同，即使它可能缺少任何一方确认要签署 “最终版合同 ”的表述。

要把意向书定义为需要执行的合同来，法庭必须要确认在意向书当中有合同基本条款的体现，并且要确定双方都同意接受意向书条款的约束。法院在确定合同条款是否被真正纳入了意向书内容的时候，会考虑以下几个因素：

• 各方之间的关系。
• 意向书是否包含了普通合同必有的重要条款。
• 类似交易中常用的文件类型。
• 意向书中是否说明了另一方违约时引发的司法处理措施。
• 意向书的准备和执行情况。
• 意向书正式签署后各方的行为。

诚信谈判的义务

即使意向书的具体内容没有构成普通合同一样的约束力，法庭可以认定，意向书签署之后双方有义务继续本着坦诚务实的原则继续磋商交易条款；与此同时，双方在编撰意向书的过程当中，不可以提出不合理的要求，或寻求对相关条件进行与意向书条文有很大差异的修改。根据诚信谈判义务的范畴，每一方都可以被要求采取积极的步骤与另一方进行合作以达成协议。

意向书有法律约束力吗？

原则上讲意向书本身没有法律约束力，也不能取代合同。对起草意向书的一个要求是，要仔细考量所叙内容，让它不成为具有法律约束力的条款。意向书阐述了两方或多方对未来合作顺利成交的共识。但是，如果出现与不遵守意向书条款相关的分歧，那么需要向律师咨询违反意向书的后果和解决分歧的选项。

结论

意向书如果应用得当，可以成为解决合同谈判期间所遇问题的有效解决方案。然而，在起草意向书的时候，不明确的条款可能会引发不确定性，并使双方都面临一定的风险。

意向书经常用于大型交易，认真起草的意向书可以给双方带来巨大的利益。因此，由专业人士起草这类协议是很重要的，特别是涉及国际商务方面的意向书。

对于还没有进入签署最终合同阶段的各方来讲，意向书可以成为具有约束力的正式协议或产生重大义务的工具。如果您需要关于起草意向书的咨询，或者在谈判国际意向书的条款时需要协助，请在您方便的时候联系IQ Decision 的英国团队。