Заявка успешно отправлена!

loader

Форма заказа консультации по запуску ICO проекта в ЕС

user

Введите ваше имя

user

Введите ваш E-mail

user

Введите номер телефона

comment

Что то пошло не так, попробуйте отправить повторно через 5 секунд!

В настоящее время “Первичные предложения монет” (ICO) являются “горячей” темой на финансовых рынках. Ожидается, что к концу 2018 года эмитенты привлекут около 20 млрд. Долл. США через IСО. Годовое потребление энергии при майнинге новых токенов для криптовалют в 2018 году будет равняться потреблению энергии в Австрии, страны с населением в 9 миллионов человек. Даже американский политический обозреватель и комик Джон Оливер предостерег свою аудиторию от опасности инвестирования в криптотокены, заявив, что «вы не инвестируете, вы играете в азартные игры».

С технической точки зрения, ICO используют широко известную сейчас технологию blockchain, чтобы предлагать так называемые «токены», которые принимают разные формы. Currency tokens могут использоваться для оплаты. Investments tokens обычно дают владельцу право участвовать в будущих доходах эмитента, а иногда предоставляют права голоса или другие права участия. Utility tokens предлагают множество преимуществ для владельца, например, доступ к определенным услугам, предлагаемым эмитентом.

Однако правовая основа для ICO пока не ясна. Выдача криптотокенов в обмен на возвращение средств напоминает процесс выпуска акций в обмен на средства, как это происходит при первичных публичных предложений (IPO). Поскольку IPO регулируются законами о ценных бумагах, очевидный вопрос заключается в том: каким образом ICO вписывается в существующие рамки законодательства о ценных бумагах? Вопрос стоит в том являются ли токены «передаваемыми ценными бумагами», как определено в ст. 4 (1)(44) Директивы о рынках финансовых инструментов (MiFiD 2) и, таким образом является предметом регулирования в полном объеме финансовых рынков ЕС, включая требования к проспекту и ответственность за проспект для предложений токенов на публичном рынке. Несоблюдение этих правил может иметь серьезные последствия (например, высокие штрафы) для эмитента и для лиц, организующих продажу токенов. Важно отметить, что законы ЕС будут применяться ко всем токенам (если они классифицируются как «передаваемые ценные бумаги»), на которые можно подписываться из ЕС, независимо от того, какое местонахождение у эмитентов. Это явно противоречит понятию продаж единиц  на основе блокчейн через Интернет, что на удивление часто воспринимается в интернете как что-то нерегулируемое.

Данный вопрос наиболее актуален для двух важных регионов для ICO — США и Европейского Союза. В США SEC (The United States Securities and Exchange Commission) подтвердила, что инвестиционные и гибридные инвестиционные/utility токены прошли проверку Howey, что означает, что эти токены являются «инвестиционными контрактами» и, следовательно, подпадают под действие законов США о ценных бумагах.

Законы ЕС используют другой подход. Согласно Ст. 4(1)(44) MiFID 2, “переводные ценные бумаги” представляют собой тот вид ценных бумаг, которые являются «обращаемыми на рынке капитала», за исключением инструментов платежей. Становится ясным, что этот термин основан на передаче единиц на вторичном рынке, а не на инвестиционном характере инструмента. Эта особенность является основным отличием от подхода США. Однако более пристальное изучение определение ЕС показывает, что его применение приводит к результатам, сопоставимым с американским.

“Обращаемость”: требования относительно передаваемости, обращаемости и стандартизации

Чтобы быть «обращаемым» по ст. 4 (1) (44) MiFiD 2, ценная бумаги должна быть «обращаемой», «передаваемой» и «стандартизированной». Требование о передаваемости выполняется при условии, что передача остается возможной, в том числе когда эмитент налагает некоторые ограничения. Это, очевидно, относится к большинству токенов, поскольку двухэлементная система blockchain с частными и открытыми ключами специально разработана для таких сделок.

Токены также должны быть обращаемыми, чтобы считаться «передаваемыми ценными бумагами». Юнит является обращаемым, если ее формат позволяет его продажу или покупку на структурированных рынках (например, на рынках капитала). Любой «investment token», который обращается на криптообменниках, является обращаемой ценной бумагой. То же самое относится к «неторговым токенам» с характеристиками, похожими к тем, которые уже продавались, потому что достаточно, чтобы такие единицы продавались в будущем.

Обращаемость требует, чтобы соответствующие единицы были стандартизированы. Это следует из концепции операций на рынках капитала, которые требуют, чтобы соответствующие единицы были идентифицируемыми и исчисляемые. Если все токены в конкретном ICO имеют один и тот же тип, или ICO содержит различные классы токенов, которые четко идентифицируются, требование стандартизации выполняется. Как правило, это характерно для ICO.

Обращаемость на рынках капитала

MiFID 2 относится к обращаемости на «рынках капитала», термин, который не определен в законодательстве ЕС. По нашему мнению, основной вопрос заключается в том, что участники рынка считают «рынком капитала». Как правило, одним из основных различий между рынками капитала и другими участниками финансовых рынков (например, денежными рынками) является постоянная связь между эмитентом и инвестором на основе торгуемых инструментов. Например, акции предоставляют инвесторам права на членство. Инвестиции основаны на ожидании прибыли. Точно так же токен, предоставляющий денежные потоки, потенциально может быть обращаемым на рынках капитала. Как следствие, гибридные токены с каким-то инвестиционным аспектом также стали бы соответствовать этому требованию.

Основываясь на таких доводах, только если токен не предоставляет никаких прав связанных с членством, сопоставимых прав или денежных потоков, токен не может быть «обращаемым». Если чистый «utility» токен дает преимущества, его основное внимание уделяется потреблению. Таким образом, некоторые типы криптотокенов, таких как чистые  utility токены, не будут обращаемыми на «рынках капитала».

Никаких платежных инструментов

Статья 4 (1) (44) MiFiD 2 исключает термин “платежные инструменты” из определения “переводных ценных бумаг”. Этот термин должен быть интерпретирован в соответствии с общими понятиями на рынках. “Currency tokens” подпадают под данное определение, поскольку они предназначены для использования в качестве платежного средства (см. пример, Case C-264/14 Hedqvist [2015] ECR 718). Они имеют непосредственное сходство с электронными деньгами, которые классифицируются как платежный инструмент.

Кроме того, мы считаем, что гибридные токены должны квалифицироваться только как «платежные инструменты», если их единственная или основная цель — это оплата. Это связано с тем, что любая другая интерпретация спровоцирует пробелы в регулировании и спровоцируют спор с регулятором. Если добавление некоторых ограничений платежных функций приведет к неприменимости Ст. 4 (1) (44) MiFiD 2, эмитенты будут иметь простой способ избежания регулирования финансовых рынков, даже если токен подразумевает значительные права инвесторов.

Отличий не так много

В итоге, большинство “investment tokens” могут быть определены как “переводные ценные бумаги”, ссылаясь на Статью 4 (1) (44) MiFiD 2. Для Европейского Союза результатом этому есть применимость регуляторных основных норм таких как Регламент ЕС по злоупотреблениям на рынке и Директиве ЕС о проспектах эмиссии, которые также используют определение “переводные ценные бумаги”. После сопоставительного анализа становится ясно, что это в результате очень похоже на подход SEC. Таким образом, можно согласовать сферу применения законов США и ЕС о ценных бумагах. Таким образом, единственное существенное различие заключается в том, что непередаваемые токены не будут представлять собой «передаваемые ценные бумаги» в соответствии с законодательством ЕС и, следовательно, не будут квалифицироваться как ценные бумаги.