Due Diligence и юридическая экспертиза сделок

Due Diligence и юридическая экспертиза сделок

Contact us

Комплексная проверка играет важную роль в том, чтобы помочь компании принимать более разумные и прибыльные решения по сделкам, в частности, на основе изучения соответствующих источников стоимости и рисков. Юридический аудит включает оценку рисков и проблем с соблюдением требований, определение денежных потоков и выявление скрытых затрат. Кроме того, на рынке слияний и поглощений (M&A) необходимо учитывать технологические нарушения, поведение клиентов и ESG при покупке или продаже бизнеса.

Что такое due diligence?

Legal due diligence – это процесс, позволяющий покупателю в ходе слияний и поглощений подтвердить ранее неразглашаемые сведения о фин. показателях, контрактах, персонале и клиентах приобретаемого объекта.

Схематично процесс выглядит следующим образом:

  • Идентификация.
  • Проверка.
  • Оценка рисков.
 

Во время этого процесса проводится исследование, чтобы убедиться, что все факты соответствуют действительности, перед заключением соглашения с другой стороной. Также целью такой экспертизы может быть предоставление объективной информации о потенциальном клиенте в отношении:

  • совместных предприятий;
  • стратегических союзов с партнерами;
  • первичного публичного размещения ценных бумаг;
  • предприятий с миноритарными акционерами.
 

Due diligence (сокращенно DD) напрямую связан с корпоративной стратегией инвестора. Цель финансовой, административной и правовой проверки благонадежности состоит в том, чтобы определить, отвечает ли транзакция поставленным задачам в рамках этой стратегии.

Проведение legal due diligence включает в себя изучение юр. статуса контрагента, законного разрешения для ведения бизнеса, его текущих или будущих обязательства. Более того, дью-дилидженс предусматривает анализ не только благосостояния предприятия в целом, но и всей его корпоративной структуры. Когда инвестор и объект инвестирования ведут деятельность в одной индустрии, правовая оценка проводится по параметрам финансового, операционного и управленческого взаимодействия между ними.

Необходимость проведения due diligence

В ходе своей деятельности фирмы осуществляют различные международные сделки, что включает слияния и поглощения, частные инвестиции, создание совместных предприятий или стратегических альянсов. Комплексная юридическая проверка проводится, когда речь идет о потенциальном приобретении или возможности заключения той или иной сделки. В процессе DD собирается значительный объем данных по всем направлениям бизнеса. Проведение должной осмотрительности требует анализа прошлых и текущих результатов, подтверждения точности отчетов и оценки жизнеспособности сделки (например, M&A).

Целенаправленная проверка компании на благонадежность имеет решающее значение для эффективного исследования и успешного заключения сложных сделок, в том числе международных. На данный момент этот вопрос становится актуальным как никогда ранее в связи с возрастающей обстановкой неопределенности и новыми непредсказуемыми угрозами для бизнеса. Как показывает практика, юридический аудит бизнеса при заключении договоренностей является одним из необходимых условий для положительного результата.

проведение due diligence

В период развития киберпространства, Fintech и других сфер бизнеса, использующих передовые технологии, правовой due diligence является особенно актуальным, поскольку он может охватывать объекты интеллектуальной собственности и другие аспекты. Важно понимать, что оценку активов ИС компании на постиндустриальном пространстве провести значительно сложнее, чем определить материальную ценность активов, недвижимости и других объектов собственности.

Проведение проверки на благонадежность: что нужно знать?

Хотя юридический due diligence не имеет единой общепринятой системы, обычно выделяют две формы. Так называемая англосаксонская методика представляет собой комплексную правовую и финансовую оценку, обеспечивая полное раскрытие информации перед подписанием соглашения. В соответствующих документах подробно излагаются права и обязанности сторон.

В отличие от вышеупомянутой методики, в большинстве остальных стран мира предварительная финансовая и правовая экспертизы проводятся в менее строгом порядке с ограниченным раскрытием информации. Уже после заключения предварительной договоренности следует процедура более тщательного аудита по общему праву, которая в результате приводит к заключению основного соглашения, отражающего деловые отношения.

Виды due diligence

При слияниях и поглощениях проводят такие виды DD:

  • Финансовый.
  • Правовой.
  • Налоговый.
  • Нормативный.
  • Оперативный.
  • Экологический.
  • Интеллектуальной собственности.
  • Коммерческий.
  • Информационных технологий.
  • Персонала.
  • Кибербезопасности и конфиденциальности данных.

Финансовый due diligence

Финансовая аудит – это важный этап изучения финансового состояния бизнеса, при котором оцениваются предыдущие и текущие фин. показатели. Его цель – составить прогнозы на будущее с учетом всех возможных рисков. Основной частью такого анализа является оценка фин. отчетности, активов, долгов, денежных потоков и прогнозов, чтобы определить, являются ли они достоверными и точными. Это помогает покупателю лучше понять основные показатели эффективности компании.

Финансовая информация, подлежащая рассмотрению, включает:

  1. Аудированную фин. отчетность.
  2. Бухгалтерский баланс.
  3. Активы и обязательства.
  4. Денежный поток.
  5. Капитальные расходы.
  6. Прогнозы.

Правовой due diligence

Это действие направлено на определение любых потенциальных обязательств целевой организации, что дает как покупателю, так и продавцу возможность тщательно изучить любые юридические риски (как, например, судебные иски или сведения об ИС) до завершения транзакции.

Юридический due diligence включает изучение всех существенных контрактов, в том числе: 

  • Соглашений о партнерстве. 
  • Договоров о ссуде и банковском финансировании. 
  • Лицензионных договоров.
  • Договоров с заказчиками, поставщиками, эксплуатационных и служебных контрактов.
  • Договоров аренды.
  • Незавершенных и потенциальных судебных разбирательств.
  • Активов ИС.
  • Имущества и налоговых обязательств.
  • Заверений и гарантий.
  • Организационных документов (Устава, соглашений акционеров и т.д.).

Комплексная налоговая проверка

Налоговый due diligence – это тщательное ознакомление с налогами, применимыми к бизнесу, в зависимости от юрисдикции, в которой он находится. Покупателям следует проводить такую проверку по ряду причин, наиболее важная из которых – выявление возможных нарушений налоговых обязательств. Такого рода анализ также позволяет оценить уровень соблюдения соответствующего законодательства посредством изучения налоговых деклараций и предыдущих аудитов, соглашений с уполномоченными органами.

Процесс DD в отношении налогообложения включает:

  • проверку соблюдения налоговых требований в отношении НДС, корпоративного налога, отчислений на социальное страхование и т.д., и где они производятся;
  • выявление налоговых рисков в прошлые фин. годы, которые могут еще проверяться компетентными органами;
  • другие области: штрафы за просрочку платежей, межфирменные соглашения о трансфертном ценообразовании, налогообложение дивидендов и т.д.

Операционный due diligence международных сделок

Охватывает все основные операции и рассматривает все производственные мощности и процессы объекта. В основном оцениваются два пункта:

  • могут ли операционные улучшения создать дополнительную ценность для сторон;
  • существуют ли операционные риски, которые нужно устранить.
 

Это вид должной осмотрительности, который исследует бизнес-модель и операции целевого объекта, чтобы покупатель смог принять взвешенное решение о приобретении компании за границей. Это может включать обзор:

  • Рабочих процессов.
  • Цепочек поставок и логистики.
  • Кадровых ресурсов.
  • SWOT-анализа цифровизации.
  • Оптимизации затрат и управления рисками.

Комплексная проверка интеллектуальной собственности

Такого рода анализ подразумевает углубленную оценку активов ИС, принадлежащих целевой компании. В рамках due diligence интеллектуальной собственности оцениваются не только наличие прав на ИС, но и степень их защиты. Рассмотрению подлежат:

  • Патенты и заявки на патенты.
  • Торговые марки, авторские права и коммерческая тайна.
  • Доменные имена.
  • Слоганы и хэштеги брендов.
  • Права на гласность.
  • Программное обеспечение и базы данных.

Экологический due diligence

Предназначен для аудита экологических рисков и проблем, влияющих на коммерческую собственность:

  • Близость объекта к чувствительной окружающей среде.
  • Строительную конструкцию и материалы.
  • Стандартные методы безопасной утилизации определенных материалов.
  • Риски и операционные процедуры.
  • Возможное загрязнение почвы и грунтовых вод.
  • Соответствие законодательным нормам в сфере экологии.

Коммерческий due diligence

Называемый рыночной должной осмотрительностью, он предусматривает оценку размера и доли рынка, клиентской базы, конкурентов и потенциальной будущей прибыли. Коммерческий анализ направлен на оценку фин. жизнеспособности сделки и вероятности получения от нее выгоды.

Комплексная проверка информационных технологий и персонала

Аудит ИТ – это экспертиза ИТ-инфраструктуры целевого объекта. Этот тип DD позволяет покупателю оценить существующие ИТ-структуры цели и выявить любые потенциальные риски в отношении защиты конфиденциальных данных. Комплексная проверка персонала охватывает анализ всей документации, относящейся к сотрудникам и руководству. Она необходима для идентификации любых рисков, связанных с сотрудниками, и охватывает контракты, заработную плату, льготы и бонусы, а также любые проблемы или жалобы. Все кадровые политики и процедуры также тщательно анализируются.

Комплексная проверка информационных технологий и персонала

Кибербезопасность и конфиденциальность данных

Становится все более настоятельной необходимость, чтобы покупатель, рассматривающий возможность приобретения, полностью исследовал и выявлял риски и обязательства кибербезопасности и конфиденциальности данных, связанные с транзакцией. В частности, стоит привлечь опытных третьих лиц для проведения аудита в этой области. 

Как минимум, юридический аудит должен быть сосредоточен на следующем:

  • Выявление конкретных типов рисков конфиденциальности и кибербезопасности, с которыми сталкивается продавец, учитывая его отраслевой сектор, географический охват и характер продуктов и/или услуг, которые он производит, разрабатывает или предоставляет.
  • Понимание сетевой и системной структуры и потоков данных, включая использование облачных провайдеров и сторонних приложений.
  • Понимание степени, в которой продавец собирает и использует личную информацию клиентов, включая ту, что предоставлена деловыми партнерами и/или государственными учреждениями.
  • Проверка заявлений, сделанных продавцом своим пользователям и клиентам в связи с вопросами конфиденциальности.
  • Исследование того, сталкивался ли продавец с какими-либо предыдущими инцидентами кибербезопасности.
  • Определение наличия у продавца письменной программы безопасности, которая соответствует действующим нормативным и отраслевым стандартам и передовым практикам, в том числе в отношении организационных, операционных и технических средств контроля.

Процесс проверки благонадежности (дью дилидженс)

Чтобы провести due diligence юридического лица, продавец должен предоставить:

  • уставные документы;
  • детальные сведения об учредителях и бенефициарах, о совете директоров и т.д.;
  • описание корпоративной структуры.
 

На этом этапе в соответствии с английским правом может также потребоваться нотариальное заверение документов.

Для проверки физического лица обычно требуются:

  • подтверждение личности и источников дохода/происхождения средств;
  • описание возможных политических связей, в зависимости от предполагаемого направления деятельности.
 

После наименования компаний, имена физических лиц и названия некоммерческих организаций будут проверяться по мировым санкционным спискам. В то же время, дополнительная проверка дью дилидженс может быть осуществлена по спискам правоохранительных органов и регуляторов об известных криминальных элементах, запрещенных или дисквалифицированных компаниях и физических лицах.

Также на этом этапе проверяются списки политически значимых лиц (PEP) для выявления правительственных или официальных связей. Такой процесс обычно автоматизирован и обрабатывает одновременно тысячи записей. Основываясь на информации, полученной во время такой идентификации и результатов проверок вышеупомянутых списков, проводится оценка соответствующих рисков. 

Заключение

Дью дилидженс – это довольно сложный процесс, поэтому обычно покупатели обращаются к специалистам. Если вы намерены начать сделку по слиянию компаний, свяжитесь с нами удобным для вас способом, чтобы заказать юридическую консультацию по проведению сделок M&A. 

Профильные эксперты IQ Decision UK проконсультируют вас по вопросам правового аудита бизнеса в разных сферах, например, due diligence в венчурных сделках, и регулированию M&A.

FAQ

Что такое Due Diligence?

Due Diligence – это комплексная проверка, процесс расследования или аудита потенциальной сделки для подтверждения всех соответствующих фактов и финансовой информации.

Какие области охватывает Due Diligence?

Проведение Due Diligence сделки по слиянию компаний включает такие виды должной осмотрительности:

  1. Финансовая проверка;
  2. Комплексная проверка интеллектуальной собственности;
  3. Коммерческая проверка;
  4. Комплексная проверка IT;
  5. Комплексная проверка персонала;
  6. Нормативная должная осмотрительность;
  7. Экологическая экспертиза;
  8. Юридический due diligence.
Как провести Due Diligence сделки M&A?

Если вам нужно провести сделку по слиянию, вы можете обратиться в IQ Decision UK и получить консультацию юриста по проведению проверки на благонадежность компании. Мы можем предоставить необходимую информацию и сопровождение в due diligence сделки M&A.

Форма обратной связи
user icon

mail icon

comment icon